Совет Адвокатской палаты Московской области дал разъяснения о действиях адвокатов при назначении судом адвоката в порядке ст.50 ГПК РФ в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других, предусмотренных федеральным законом случаях, - сообщает «Право.Ru».

Необходимость в данном разъяснении возникла в связи с возбуждением дисциплинарного производства в отношении адвоката Шатурского филиала Московской областной коллегии адвокатов О. Мосалевой, которая в судебном заседании Шатурского горсуда 02.09.2010 г. по назначению суда представляла интересы ответчика, место жительство которого неизвестно, ввиду отсутствия представителя у ответчика. В январе 2011 г. к адвокату Мосалевой обратился гражданин, являвшийся истцом по гражданскому делу, по которому адвокат Мосалева была назначена представителем ответчика, место жительства которого было неизвестно. Адвокатом Мосалевой было заключено соглашение с указанным гражданином, а обратившейся к ней гражданке, интересы которой она ранее представляла по назначению суда, отказала, поскольку оказывает юридическую помощь истцу. По жалобе данной гражданки и было возбуждено дисциплинарное производство.

Совет АПМО просили разъяснить следующие вопросы: 1. Возможно ли оказывать юридическую помощь гражданину, если ранее адвокат по назначению суда представлял интересы другого лица, адрес которого был неизвестен, с этим лицом адвокат не общался и, следовательно, не обладает адвокатской тайной? 2. Как поступить адвокату, если сведения о том, что он ранее представлял интересы лица, являющегося противной стороной по новому делу, стали известны ему после заключения соглашения на ведение дела с лицом, являвшимся истцом по прежнему делу? 3. Если адвокат обязан отказать в юридической помощи обратившемуся лицу, ранее являвшемуся истцом по другому делу, то какими нормами права и КПЭА необходимо при этом руководствоваться?

Как отмечается в разъяснении Совета АПМО, участие адвоката в гражданском судопроизводстве по назначению суда предусмотрено ст.50 ГПК РФ, согласно которой суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительство которого неизвестно, а также в других, предусмотренных федеральным законом случаях. Согласно ст.54 ГПК РФ, обжалование судебного постановления представителем по гражданскому делу должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 г. №23 п.10 адвокат, назначенный судом в качестве представителя ответчика на основании ст.50 ГПК РФ, вправе обжаловать решение суда в кассационном (апелляционном) порядке и в порядке надзора, поскольку он имеет полномочия не по соглашению с ответчиком, а в силу закона и указанное право объективно необходимо для защиты прав ответчика, место жительства которого неизвестно.

Гражданско-процессуальное законодательство в отличие от уголовно-процессуального законодательства, в ст.72 УПК РФ которого установлены обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, если он ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого, является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты, оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, не предусматривает такие обстоятельства.

Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" в ст.6, регулирующей полномочия адвоката, в п.п.2 п.4 указано, что адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, "если он оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица".

Ст.8 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" устанавливается понятие адвокатской тайны, которой признаются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю, и адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля по обстоятельствам, ставшим ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

Ст.6 КПЭА установлены правила сохранения профессиональной тайны (п.5), которые распространяются, в частности, на любые иные сведения, связанные с оказанием юридической помощи. В примечании к ст.6 КПЭА указывается, что "в целях настоящего кодекса под доверителем понимается лицо, заключившее с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи, лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь по соглашению, заключенному иным лицом, и лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь бесплатно, либо по назначению органов дознания, органа предварительного следствия, прокурора или суда."

Ст.ст.50 и 51 п. 2 и 3 УПК РФ предусматривают, что участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом (п.2 ст.50), по уголовным делам, где участие защитника обязательно, дознаватель, следователь или суд обеспечивают участие защитника в уголовном судопроизводстве. В указанных случаях адвокат осуществляет защиту подозреваемого, обвиняемого и подсудимого, используя все законные способы, также как и если бы он осуществлял защиту по соглашению с доверителем.

В данном случае адвокат-защитник согласовывает правовую позицию и свои действия с доверителем (подозреваемым, обвиняемым, подсудимым).

Глава 5 ГПК РФ, регулирующая представительство в суде, наделяет граждан правом вести свои дела в суде лично или через представителей, ими избранных. Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответсвующим адвокатским образованием. Дополнительные полномочия адвоката-представителя, указанные в ст.54 ГПК РФ, должны быть специально оговорены в доверенности, выданной представляемым лицом.

Участвуя в судебном процессе по назначению суда в порядке ст.50 ГПК РФ только по ордеру, адвокат-представитель ответчика не имеет возможности согласовать свою позицию с доверителем, поскольку его место жительства не известно, представляя интересы такого лица, руководствуется требованиями законодательства по соблюдению законных прав и интересов лица, место жительства которого неизвестно, исходя из Положения п.п. 1 ст.7 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ", честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы представляемого им лица всеми незапрещенными законодательством РФ средствами. Он не имеет прав на распоряжение предметом пора (признание иска, заключение мирового соглашения), которые ему не передавались, но не может быть лишен процессуальных прав, позволяющих требовать в интересах ответчика проверки законности и обоснованности решения суда в кассационном порядке.

Следовательно, адвокат, назначенный в порядке ст.50 ГПК РФ в качестве представителя ответчика, место жительства которого неизвестно, несет ответственность за разглашение адвокатской тайны, поскольку он располагает сведениями об ответчике, полученными из материалов гражданского дела и не вправе оказывать юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам ответчика, которого адвокат представлял по назначению суда в порядке ст.50 ГПК РФ.